上市公司獨立董事風險與回報不對稱 高薪和責任險就能破局嗎？

每經記者｜李少婷    每經編輯｜魏官紅    

近日，A股獨立董事接連請辭，市場的聲音大致分為兩方：一方認為，獨立董事所承擔的風險與其領取的報酬不對稱；另一方認為，只會跟著大股東投票的“花瓶”獨董們終于看到失職的后果了。

根據我國相關法律法規要求，上市公司的獨立董事比例應當不低于董事會所有成員總數的三分之一。為了應對獨董離職潮，董監高責任險熱度攀升，提高獨立董事的薪酬也成為其中備選項。

市場對于獨立董事的關注，是基于對中小投資者利益的保護。在ESG投資熱潮漸起的大背景下，公司治理的關注度不斷提升，作為提高董事會有效性的重要一環，獨立董事制度眼下走到了十字路口。

“解決董事會的有效性問題，首先要提高獨立董事的比例。”近日，在由羅盛咨詢（中國）、英國董事學會（中國）、中國公司治理50人論壇聯合主辦的“中外董事論壇”第四期（以下簡稱論壇）上，北京師范大學公司治理與企業發展研究中心主任高明華教授指出，高報酬、責任險都不是提高獨立董事有效性的根本性辦法。

圖片來源：羅盛咨詢供圖

在接受《每日經濟新聞》專訪時，中國人民大學金融學教授鄭志剛強調，要讓市場機制發揮作用，“我覺得，（中國資本市場）有效的獨董制度應該是，杰出的獨董以曾經為優秀的公司服務為榮，反過來，一個優秀的公司應該以聘請到杰出的獨董為傲”。

我國獨董占董事會人數比例較低，董事會治理較流于形式

在安然事件及一系列財務丑聞后，美國在2002年頒布了意在保護投資者利益的會計改革法案“薩班斯法案”（又稱SOX法案），要求所有上市公司增加獨立董事。此后，越來越多的國家通過立法要求董事會實現多元化。

中國證監會在2001年8月就披露了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（以下簡稱《意見》），要求所有上市公司建立獨立董事制度。隨后在2004年，證監會方面又發布了《關于加強社會公眾股股東權益保護的若干規定》，進一步肯定并完善了獨立董事制度。《中華人民共和國公司法》中也明確規定了建立獨立董事制度。

在董事會治理中，獨立董事對董事會保持有效性十分關鍵。據鄭志剛介紹，設置獨立董事有兩個基本目的，第一是增加公司治理的透明度，第二是在關聯交易等重要的問題上出具獨董意見，以保障中小股東的利益。

“中國的董事會治理是偏形式上的，實際上還偏弱。”高明華已連續多年對中國上市公司治理進行追蹤評價，他在論壇上發言時分析稱，我國上市公司的董事會有效性仍處于較差水平。

高明華分析了背后的五點原因，其中有三點都與獨立董事制度有關。其一，董事長是董事會的“一把手”，而董事長基本由大股東派出，這就意味著董事會在很大程度上聽命于大股東。其二，董事會和經理層高度重疊，董事會受到經理層的干擾較大，董事也不可能自己監督自己。

其三，中國獨立董事占董事會人數的比例較低，平均比例為36.23%，剛剛滿足證監會要求的三分之一，“這些獨立董事很大程度上是湊數而非干事的，董事會的角色基本上還是被少數人所控制”。

其四，獨立董事有一半以上不是來自于經理人市場，而是來自于高校或科研機構，經理人市場有聲譽傳導機制，但在高校和科研人員占比很高的情況下，這樣的聲譽機制難起作用。其五，獨立董事大都不具有履職的專業知識，也缺乏管理經驗。

高明華明確提出，解決董事會的有效性問題，首先要提高獨立董事的數量。

這也是業內形成的共識——董事會應當代表的是所有股東的利益，而這在獨立董事占比更高的情況下，更容易實現。羅盛咨詢合伙人和大中華區董事總經理程原向《每日經濟新聞》表示，英美的頭部上市公司中，獨立董事數量在董事會總人數的占比已經高達70%~85%。相較之下，A股市場還有很大的提升空間。

“不要對董監高責任險寄予太高的奢望”

在理想的狀態下，獨立董事和外部董事的數量應當超過非獨董的數量，并且獨立董事應當最大限度避免同質化，在相關領域也應該具備足夠高的專業性和高水準。

市場期待獨立董事有能力且有勇氣說不。據程原介紹，羅盛咨詢曾在2016年、2019年對數十個國家、不同治理結構的數百名董事進行調研，其中，“有勇氣做出正確的事”，“在適當的時候，樂于和敢于對管理層提出建設性意見”是優秀的董事會中獨立董事的關鍵特質。

羅盛咨詢合伙人和大中華區董事總經理程原 圖片來源：羅盛咨詢供圖

業內一種觀點認為，獨立董事不是公司內部人士，很可能也受到“蒙蔽”，難以盡職。這也是在對失職處罰趨嚴的情況下，獨立董事請辭的原因之一。

避免被蒙蔽，獨立董事自身要先做足夠的努力。IBM大中華區董事長陳黎明介紹稱，其自1998年起在各類公司內任職董事，根據自身的經驗，獨立董事想要保持獨立性，要保證做足夠的事先調查，掌握一手的材料，以保持自己的話語權，再知無不盡、言無不盡，這樣一來，盡到自己勤勉的義務，即便是公司出了問題，獨立董事也有能夠很好的保護自己的依據。

有超過22年獨立董事任職經驗的英國Tandem銀行獨立董事及英國董事學會董事導師Talita Ferreira也認為，獨立董事在接受任職前需要做很多功課，如果不夠了解，問責時承擔的責任可能和薪資不成比例。

為了降低履職風險，董監高責任險正被更多上市公司納入購買計劃。而早在2001年，中國證監會披露的《意見》就寫到，上市公司可以建立必要的獨立董事責任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責可能引致的風險。

那購買了董監高責任險，獨立董事失職就能夠大大降低受處罰的風險嗎？從論壇上專業人士的討論來看，答案是否定的。

鄭志剛認為，董監高責任險更大的作用是心理安慰，鼓勵獨立董事等在履職中一往無前提出問題，“不要對董事責任險寄予太高的奢望”。

“董監高責任險并不能幫獨立董事免除所有的責任，在很多情況下，如果失職了，是沒有任何的損失補償保險能夠彌補獨立董事承擔的所有個人損失。”Talita Ferreira也表示。

在董監高責任險落地的過程中，獨董責任的界定是個棘手的問題。

鄭志剛認為，在關聯交易、抵押擔保等問題上，獨董的責任是非常明確的，如果在這些領域內該說不而沒有說不，在目前的監管處罰標準下，獨董一定會承擔相應的責任。而在財務造假等問題上，有時候可能給到獨董的材料就已經是造假之后的了，因而在此類責任判定上是有一定難度的。

加強獨董的“信號”作用，應讓市場機制發揮作用

上保險治標不治本，巨額賠償面前，提高薪酬也顯得杯水車薪。那么，應當怎樣鼓勵并約束獨立董事盡職，以形成一個良性循環？

程原經歷了四屆中外董事論壇，據她觀察，目前業內對于“應該有一個獨立董事的市場機制”已經達成了共識。

高明華在本次論壇中就提出，解決董事會的有效性問題，其一是要大幅提高獨立董事的比例，其二，也是最重要的，是建立起透明的、可競爭的、職業化的獨立董事“經理人市場”，透明意味著可監督，可競爭就意味著可替代，職業化意味著做不好就無路可退，必須勤勉盡職。在這樣的市場上，聲譽機制會發揮作用。

“獨立董事制度誕生時，（市場）就主要看重的是它的聲譽機制作用。”論壇中，高明華提出“聲譽機制”可以約束獨立董事的行為。而高報酬和責任險都不是解決獨立董事獨立性的根本辦法。發達國家的獨立董事大都是成功人士，聲譽是第一位的，擔任獨立董事僅領取少量津貼，而責任險是具有兩面性的，對于不盡職和違規行為是不能通過責任險來免責的。

國務院原參事陳全生也認為，獨立董事一般是成功人士，大多有一定的社會地位和社會聲望，會更傾向于盡全力來維護自己的無形資產。

“聲譽機制背后的核心是市場化的機制，在這樣的機制下，上市公司和獨董雙方都是自覺自愿的，上市公司聘請獨董本意就是希望對方來監督。”鄭志剛認為，當前監管方面要求獨董的數量占比必須達到三分之一，使得聘請獨董成為“合規性”要求。

鄭志剛建議取消獨董數量占比的強制性要求，加強聘請獨董的“信號”作用，讓企業真正自覺自愿地聘請獨董。“這個公司敢聘請那么多的獨董，而另外一個公司一個獨董都不敢聘，你可以想象，這向資本市場傳遞了一個什么樣的信號，投資者就可以清楚地判定，哪個公司的治理是過硬的、不怕外人監督的，而哪個公司是不敢聘請獨董的，是可能有問題的。”

同時，鄭志剛主張未來逐步取消特別代表人訴訟制度。他認為，代表人訴訟制度無形中提高了小股東發起集體訴訟，用法律武器維護自身權益的門檻。“在新《證券法》出臺允許代表人訴訟到第一案康美藥業的宣判歷時1年半時間，而單是2020年一年，證監會共作出行政處罰決定342件，其中又有多少問題公司最終遭到集體訴訟呢？”

此外，鄭志剛提出，應當在獨董薪酬設計上更加大膽，未來也許可以嘗試允許上市公司向獨董授予一定比例的限制性股票或股票期權來補充目前的固定津貼。這將在一定程度上使得獨董履職行為內在化，成為像“股東一樣思考”的激勵下的獨董自覺行為，促使獨董關注企業長期發展，甚至在結束獨董任期離開公司后，依然作為股東關心上市公司的未來。

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