作者：王 鵬（西南財經(jīng)大學(xué)中國金融研究中心）

近日，伴隨著萬科獨立董事劉姝威就涉及寶能系的話題不斷發(fā)聲，關(guān)于獨立董事獨立性的討論也再次變得甚囂塵上。

自2001年證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（下稱《意見》）以來，關(guān)于“獨立董事是否獨立”這一問題，一直就是實務(wù)界以及學(xué)術(shù)界激烈爭議的話題。時至今日，我國獨立董事制度已經(jīng)走過了17個年頭，但對于獨董獨立性的詬病始終存在，甚至有的市場人士直接將獨立董事稱為“花瓶”，意指獨立董事沒有承擔(dān)起本應(yīng)具有的監(jiān)督制衡經(jīng)營者決策權(quán)力的作用，對上市公司權(quán)力制衡及治理結(jié)構(gòu)的改善作用有限。

現(xiàn)實中，上市公司在聘請獨立董事時，確實更多的是出于對獲取相關(guān)資源的考慮。這一觀點不僅僅是某些市場人士的猜測，甚至可以說是整個市場的共識，特別是得到了投資者的整體認(rèn)同，這從2016的一項研究中可以得到很好的驗證（葉青等，經(jīng)濟(jì)研究，2016）。該研究利用2013 年中組部《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職(任職) 問題的意見》所引發(fā)的上市公司“官員獨董”辭職潮這一自然實驗，來探討離退休官員到上市公司擔(dān)任獨立董事的“政商旋轉(zhuǎn)門”現(xiàn)象這一問題。該研究發(fā)現(xiàn)，與一般獨董相比，官員獨董因禁令辭職導(dǎo)致公司市值在公告日前后5天下跌超過2%，且市場的負(fù)面反應(yīng)隨著官員政治級別的提高而增大。

相比專門針對官員獨董的獨立性所展開的研究，一項更具一般性的研究（祝繼高等，經(jīng)濟(jì)研究，2015）認(rèn)為，相比控股股東董事和內(nèi)部董事，非控股股東董事更有可能投非贊成票，而獨立董事更不可能投非贊成票。雖然投出非贊成票并不完全等價于獨立性程度強，但較強的獨立性則一定意味著獨董投出的絕不會僅僅是贊成票。

盡管實務(wù)界關(guān)于獨立董事獨立性的質(zhì)疑聲音不斷，學(xué)術(shù)界關(guān)于這一問題的實證證據(jù)也不斷涌現(xiàn)，但在筆者看來，這一問題的核心之處集中于以下三點：

第一，獨立董事應(yīng)該為誰負(fù)責(zé)？《意見》中規(guī)定，“獨立董事對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)，……，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害”。因此，與獨立董事之間具備委托代理關(guān)系的，不僅僅是上市公司，還包括全體股東，特別是中小股東。這一多元化定位使得獨立董事履職的出發(fā)點有模糊之處。在現(xiàn)實中，這幾大主體之間的利益并非永遠(yuǎn)一致，大股東侵占上市公司亦即中小股東利益的現(xiàn)象并不鮮見。實際上，在中國這樣的新興市場中，相比于第一類代理問題（股東與管理層之間的利益沖突），占據(jù)主導(dǎo)地位的往往是第二類代理問題，即大股東與小股東之間的利益沖突。在具有利益沖突的主體中選擇為誰負(fù)責(zé)，是獨立董事在履職過程中必須思考的第一問題，同時也是獨立董事制度頂層設(shè)計所應(yīng)該明確的首要問題。

第二，獨董選任程序會引發(fā)獨立董事的非獨立性。《意見》中規(guī)定，上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。在實際操作中，控股股東可以利用自己手中的股權(quán)優(yōu)勢操縱獨立董事的選任，選擇自己熟悉的人進(jìn)入董事會，使得獨立董事淪為“人情董事”，其獨立性自然難以保證。這一點也獲得了嚴(yán)謹(jǐn)學(xué)術(shù)研究的證據(jù)支持（唐雪松等，管理世界，2010）。該研究表明，獨立董事在獨立意見中說“不”將導(dǎo)致離任現(xiàn)職的概率加大，即大股東可以通過解聘異議獨董來操控獨董人選。

第三，獨董津貼發(fā)放方式會導(dǎo)致獨立性不足問題。《意見》明確指出，“上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N”。正常語義下，津貼是指對勞動者在特殊條件下的額外勞動消耗或額外費用支出給予補償?shù)囊环N工資形式。也就是說，上市公司所發(fā)放給獨立董事的津貼，應(yīng)該主要用于彌補獨立董事在履職過程中所產(chǎn)生的各種成本和費用。但在現(xiàn)實中，相當(dāng)一部分獨立董事所領(lǐng)取的“津貼”遠(yuǎn)超正常成本和費用的范圍。經(jīng)濟(jì)上的不獨立，也使得獨立董事很難具有獨立地位，影響?yīng)毩l(fā)聲。關(guān)于這一問題，上面一份研究（唐雪松等，管理世界，2010）也有涉及：獨立董事從上市公司獲得的報酬越高時，獨立董事說“不”的可能性越低。

為進(jìn)一步提升獨立董事的獨立性，促進(jìn)我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的進(jìn)一步改善，針對上面三個核心問題，筆者提出政策建議如下：

第一，應(yīng)該明確獨立董事所負(fù)責(zé)的對象是上市公司本身。獨立董事兼具咨詢和監(jiān)督職責(zé)，但無論是咨詢還是監(jiān)督，最終目的都是為了使得上市公司發(fā)展得更好。現(xiàn)有的“為股東負(fù)責(zé)”的原則存在一定的模糊和操作性不強之處，這不僅僅是因為“股東”是一個群體性概念，而且“股東”內(nèi)部往往也存在一定的利益沖突。特別的，獨立董事作為負(fù)有監(jiān)督責(zé)任的外部力量，不宜在具有利益沖突的各方之間選邊站隊。作為具有相關(guān)知識和能力的專業(yè)人士，獨立董事應(yīng)從自己的專業(yè)角度出發(fā)，在履職中牢牢把握“為上市公司負(fù)責(zé)”的第一原則。從另外一個角度來說，“為上市公司負(fù)責(zé)”，恰恰是為全體股東負(fù)責(zé)的最佳途徑。

第二，盡快成立全國性的獨立董事協(xié)會，負(fù)責(zé)獨立董事人才庫的建設(shè)、獨立董事的培訓(xùn)和考核等工作。上市公司在選任獨立董事之前，應(yīng)向該協(xié)會提交正式申請，由該協(xié)會負(fù)責(zé)獨立董事的指派工作。在全國層面（而非在地區(qū)層面）建立該協(xié)會后，可逐漸探索建立異地獨立董事制度，從而在一定程度上規(guī)避本地獨董人數(shù)過多所導(dǎo)致的監(jiān)督弱化問題。

第三，為體現(xiàn)專業(yè)能力及勤勉履職的價值，獨立董事可以取酬，但薪酬應(yīng)由獨立董事協(xié)會統(tǒng)一發(fā)放，其來源由獨立董事協(xié)會統(tǒng)一向上市公司收取。從某種程度上說，獨立董事直接從上市公司取酬是現(xiàn)階段影響其獨立性的關(guān)鍵原因所在。因此，由獨立董事協(xié)會而非上市公司直接給獨立董事發(fā)放薪酬，不僅可以解決目前“利益影響判斷”的困局，也可以彰顯和提示獨立董事的身份定位。